Предметом бурных дискуссий в 2023 году стало налогообложение сотрудников, длительное время пребывающих за пределами РФ. В свете возникших вопросов толкования и применения действовавших положений, в НК РФ были внесены изменения, согласно которым доходы от дистанционной работы на российского работодателя признаются доходами от источников в РФ; для целей налогообложения доходов дистанционных сотрудников применяется ставка НДФЛ как для налоговых резидентов вне зависимости от периода пребывания за пределами РФ.

Казалось бы, принятые нововведения позволили разрешить все споры, и работодатели, и «удаленщики» должны были вздохнуть с облегчением.

Однако, не все так однозначно, и изменения в НК РФ могут повлечь иные налоговые аспекты, но уже в государстве пребывания удаленных работников – в нашем сегодняшнем обзоре рассмотрим практические аспекты данного изменения.

1.      Какие практические аспекты стоит учесть?

(1)     Правила не применяются в отношении определенного круга лиц

 Новые правила не применяются к:

·           исполнителям по гражданско-правовым, а не трудовым договорам – для них регулирование изменится с 2025 года;

·           членам советов директоров и иных аналогичных органов;

Соответственно, в 2024 году к таким лицам будут применяться общие правила, и при определении налоговых последствий при выплате в их адрес по-прежнему необходимо будет учитывать статус налогового резидентства.

Стоит отметить, что, по мнению Минфина России, нововведения применяются только в отношении сотрудников, дистанционный характер работы которых закреплен в договоре. Однако с учетом доктрины приоритета существа над формой мы полагаем, что если по существу отношения работодателя и работника отвечают критериям дистанционной работы, то доходы таких удаленных сотрудников также могут облагаться по новым правилам.

Вместе с тем, на практике такая позиция Минфина России также может повлечь разночтения на уровне налогоплательщиков и налоговых органов и привести к спорам.

(2)     Устранение двойного налогообложения

С учетом того, что критерием налогового резидентства во многих государствах служит срок пребывания на территории государства, удаленный сотрудник с высокой вероятностью может стать налоговым резидентом иного государства и столкнуться с риском двойного налогообложения доходов.

·    Так, если у РФ заключено и действует СИДН[1] с государством, где находится работник, то с учетом приоритета международного регулирования нормы СИДН могут определять резидентство работника (в случае соответствия критериям в обоих государствах), а также, определять наличие или отсутствие у РФ права удержать налог.

Однако, в случае отсутствия удержания работодателем налога в РФ с опорой на СИДН, у налоговых органов могут возникнуть вопросы, в связи с чем работодателю необходимо быть готовым защитить свою позицию.

·       Если СИДН приостановлен, то налог в РФ должен удерживаться, а возможность его зачета в иностранном государстве остается под вопросом. Возможность зачета в такой ситуации будет зависеть от конкретных формулировок СИДН и национального регулирования государства пребывания (резидентства) работника.

·     Если СИДН отсутствует, то избежать двойного налогообложения можно только, если национальное законодательство государства пребывания предусматривает такую возможность.

(3)     Риски присутствия работодателя в другом государства

В случае, если многие или наиболее существенные по своим функциям сотрудники окажутся за пределами РФ, деятельность российской компании на территории иностранного государства может быть квалифицирована как формирующая постоянное представительство. В таком случае необходимо проанализировать критерии, установленные СИДН и (или) национальным налоговым законодательством государства пребывания сотрудников. Формирование постоянного представительства может стать основанием для налогообложения прибыли самой компании за пределами РФ (а не только ее работников).

Данный риск будет выше в том случае, если с государством пребывания сотрудников СИДН не заключен или приостановлен, поскольку в такой ситуации отсутствуют двусторонние правила, которые могли бы разрешить данный конфликт.

Кроме того, в случае, если РФ покидают первые лица компании, в частности, генеральный директор, то у такой компании появляются риски не только образования постоянного представительства в другом государстве, но и получения статуса налогового резидента иного государства.

2.      Как снизить риски, что предпринять?

Для снижения рисков как работника, так и работодателя мы рекомендуем предпринять следующие действия:

·           Установить, применяются ли освобождения, закрепленные в налоговом законодательстве, к правоотношениям работодателя и сотрудника.

·          Рассчитать налоговую нагрузку в РФ и за рубежом в связи с вступившими в силу правилами.

·         Оценить риски для работодателя (в частности, привлечения к налоговой ответственности, риски появления постоянного представительства на территории другого государства и пр.).

·          Определить, какие методы устранения двойного налогообложения можно использовать как в РФ, так и за рубежом (если доступно).

·       Получить разъяснения уполномоченных органов в сфере налогообложения при наличии спорных вопросов, которые нельзя устранить при толковании норм Налогового кодекса РФ и (или) СИДН.

·   Определить меры, которые стоит предпринять для снижения рисков (например, иным образом структурировать взаимоотношения работодателя и сотрудника).

Налоговая практика CLS будет рада помочь проанализировать влияние новых правил на налогообложение доходов, получаемых сотрудниками Вашего бизнеса или лично Вами.