Публикации
Особенности применения EPC контрактов при реализации проектов на основе государственно-частного партнерства
- Услуги: Строительство, Проектное финансирование/ Государственно-частное партнерство, Недвижимость и строительство
- Дата: 10.06.2013
Предлагаем Вашему вниманию перевод статьи, опубликованой впервые на английском языке в International Law Office 10 июня 2013 года
Автор: Анна Карпинская, юрист Capital Legal Services
Условия EPC контрактов, которые еще не имеют широкого распространения в России, как нельзя лучше подходят для реализации проектов, структурированных на принципах государственно-частного партнерства, по следующим причинам:
-
это крупные инфраструктурные проекты типа «построй-эксплуатируй-передай» (от англ. BOT – “Build-Operate-Transfer”);
-
строительство в таких проектах является лишь частью инвестиционного процесса, а поскольку риски, имеющие место в ходе строительства, могут сорвать весь проект, целесообразно перенести данные риски на самостоятельного подрядчика – инжиниринговую компанию;
-
опытная и репутационная инжиниринговая компания (подрядчик) сможет, в отличие от консорциумов, выигравших тендеры, с достаточной степенью точности оценить размер своих расходов и степень рисков и, неся полную ответственность за выполнение проекта, сдать объект заказчику «под ключ».
Для EPC контракта характерны следующие особенности:
-
фиксированная цена, определяемая, как правило, по принципу "lump sum” (паушальная);
-
высокий предел ответственности подрядчика (либо, что часто встречается, ответственность, ограниченная общей ценой ЕРС контракта);
-
большинство рисков, включая риски непредвиденных затрат и задержек, относятся на подрядчика.
Следует отметить, что российское законодательство, в отличие от Серебряной книги ФИДИК, закрепляет право подрядчика требовать пересмотра сметы, если по независящим от него причинам стоимость работ превысила смету не менее, чем на десять процентов (п. 3 ст. 744 Гражданского кодекса Российской Федерации), и закон не содержит положений, позволяющих заказчику отказаться от пересмотра сметы или предусматривающих его обязанность согласиться с новым сметным расчетом, представленным подрядчиком.
При работе с проектами EPC контрактов в России следует обязательно принимать во внимание, что проформы ФИДИК имеют универсальное применение и носят рекомендательный характер, но имеют один недостаток – слабую адаптированность к российской правовой системе (документы содержат множество правовых терминов и механизмов, не известных российскому праву, либо с содержанием, отличным от предусматриваемого российским правом), поэтому в случае их применения необходима соответствующая адаптация контрактов в соответствии с российским правом.
Перечислим некоторые существенные отличия норм Гражданского кодекса Российской Федерации и типовых условий контрактов ФИДИК:
|
Положение |
Гражданский кодекс Российской Федерации |
ФИДИК |
|
Привлечение субподрядчика |
Нет ограничений (если иное не предусмотрено договором) |
Подрядчик не вправе заключить договор субподряда на сооружение всего объекта |
|
Контроль за выполнением работ |
Заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность |
Заказчик должен осуществлять лишь ограниченный контроль за работой подрядчика и, как правило, не должен вмешиваться в его деятельность |
|
Недостатки в технической документации (недостатки в требованиях заказчика) |
Если заказчик, получивший предупреждение от подрядчика о недостатках технической документации (в частности, не учтенные работы, влекущие проведение дополнительных работ и увеличение сметной стоимости), не ответит в установленный договором срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика |
Считается, что подрядчик внимательно изучил требования заказчика (включая требования к проектированию и расчеты) и несет ответственность за проект и за точность этих требований (за исключением разделов, за которые отвечает заказчик и которые подрядчик не в состоянии проверить). |
|
Приемка работ |
Оформляется актом, подписанным обеими сторонами |
Акт сдачи-приемки работ выдается по завершении испытаний. Подрядчик не считается выполнившим свои обязательства по EPC контракту, пока заказчик не выдал ему свидетельство об исполнении контракта (Performance Certificate) |
|
Финансовый отчет |
Не предусмотрен |
Подрядчик обязан представить заказчику финансовый отчет по завершении работ (вместе с подтверждающей документацией), содержащий сведения о следующих суммах:
|
| Обеспечение исполнения контракта | Не предусмотрено | Никакая сумма не может быть выплачена заказчиком до тех пор, пока заказчик не получил и не одобрил обеспечение исполнения контракта |
Дополнительно следует отметить, что на практике в строительстве зачастую происходит поэтапная приемка объектов, что не характерно для контракта «под ключ». При этом положения о приемке, впрочем, как и другие положения, включаемые в EPC контракт, напрямую зависят от соответствующих положений концессионного соглашения или соглашения о государственно-частном партнерстве. Соответственно, при выполнении строительных работ на поэтапной основе в текст EPC контракта следует внести такие условия, желательно с выделением этапов и видов работ.
Таким образом, заключая EPC контракт, подрядчик должен заранее учесть все возможные риски. Это, несомненно, повлечет за собой увеличение стоимости строительства, но с лихвой компенсируется неизменностью окончательной цены контракта и своевременным завершением работ.