Новые требования к банковским гарантиям и банкам для целей КС и СГЧП

Принято постановление Правительства РФ от 29.12.2023 №2367 (далее – «Постановление»), устанавливающее новые требования к банковским гарантиям и банкам, предоставляющим обеспечение по концессионным соглашениям (далее – «КС») и соглашениям о государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве (далее – «СГЧП»).

Эти требования едины для безотзывных банковских гарантий, предоставляемых в качестве (i) обеспечения заявки на участие в конкурсе на право заключения КС/СГЧП и (ii) обеспечения исполнения обязательств частной стороны по КС/СГЧП (далее совместно – «Банковские гарантии»), а также для банков, которые их выдают.

Новеллой является установление ряда требований, по аналогии с независимой гарантией для государственного контракта, к условиям Банковских гарантий. Указанные требования направлены на защиту интересов публичной стороны и, в частности, устанавливают запрет на включение условий, обязывающих публичную сторону предоставить гаранту судебный акт, подтверждающий неисполнение частной стороной обязательств, обеспеченных Банковской гарантией (данное условие ранее часто включалось банками в банковские гарантии по КС/СГЧП).

Также Постановлением утвержден исчерпывающий перечень документов, которые публичная сторона должна предоставить гаранту одновременно с требованием об осуществлении уплаты денежной суммы по Банковской гарантии. В случае направления требования по Банковской гарантии, обеспечивающей исполнение обязательств частной стороны по КС/СГЧП, публичная сторона должна предоставить: (i) расчет суммы, включаемой в требование по Банковской гарантии; (ii) документы, подтверждающие факт наступления гарантийного случая; (iii) документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего требование по Банковской гарантии со стороны бенефициара (при необходимости). Требовать предоставить дополнительные документы гаранту теперь запрещено.

Кроме того, обязательному включению в Банковские гарантии теперь подлежит условие об обязанности гаранта уплатить бенефициару неустойку в размере 0,1% от подлежащей уплате денежной суммы за каждый день просрочки.

Иные нововведения Постановления устанавливают:

• что запрещеновключать в Банковские гарантии:
  • право на односторонний отказ гаранта от исполнения обязательств по выданной Банковской гарантии;
  • требование о представлении бенефициаром отчета об исполнении КС/СГЧП;
  • в случае предоставления Банковской гарантии в качестве обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе на право заключения КС/СГЧП в электронной форме – условие о том, что прекращение обязательства гаранта перед бенефициаром по Банковской гарантии может обеспечиваться за счет возврата бенефициаром этой Банковской гарантии;
• что следующие условия подлежат включениюв Банковскую гарантию:
  • расходы, возникающие в связи с перечислением денежных средств гарантом бенефициару по Банковской гарантии, несет гарант;
  • бенефициар имеет право передать право требования по Банковской гарантии при замене бенефициара с предварительным извещением об этом гаранта.

С учетом того, что с 1 марта 2024 года открытый конкурс на право заключения КС/СГЧП может проводиться в электронной форме, Постановлением установлен порядок взаимодействия гаранта и оператора электронной площадки при предоставлении Банковской гарантии в обеспечение заявки на участие в конкурсе. В частности, указано, что такая Банковская гарантия размещается гарантом в специальном разделе электронной площадки, где проводится конкурс, и она обязательно должна быть подписана усиленной квалифицированной электронной подписью гаранта или лица, имеющего право действовать от его имени.

Ознакомиться с текстом Постановления можно по ссылке. Документ действует до 1 сентября 2029 года включительно.

Данный обзор подготовили партнёр CLS Павел Карпунин и юрист практики ГЧП и инфраструктуры CLS Полина Волегова.