Об особенностях избрания (утверждения) альтернативного способа удостоверения решений в непубличных хозяйственных обществах

Обзором судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах, утвержденным Президиумом Верховного Суда РФ 25.12.2019 (далее – «Обзор»), были введены два важных изменения в прежние подходы касательно (i) необходимости нотариального удостоверения альтернативного способа подтверждения решений общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью (далее – «ООО»); а также (ii) нотариального удостоверения решений единственного участника ООО.

Несмотря на то что Обзор был опубликован достаточно давно, многие предприниматели до сих пор сталкиваются с трудностями при оформлении принятых общим собранием / единственным участником решений. По общему правилу, решения, принятые общим собранием участников ООО, а также состав участников, присутствующих при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения (пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ). При этом участники соответствующего общества также могут предусмотреть один из альтернативных способов удостоверения решений, среди которых закон перечисляет: подписание протокола всеми участниками общества или частью участников; подписание протокола председателем и (или) секретарем собрания; удостоверение решений с использованием технических средств (например, при помощи средств видеофиксации), а также любым иным способом, не противоречащим действующему законодательству.

Альтернативный способ удостоверения решений общего собрания участников ООО можно предусмотреть (i) в уставе общества либо (ii) решением общего собрания участников общества, принятым единогласно. При этом по смыслу действующего законодательства внесение изменений в устав также должно происходить при достижении единогласия всех участников общества (иной подход противоречил бы интересам миноритарных участников общества).

Обзор предусматривает, что решение общего собрания участников общества, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, также требует нотариального удостоверения. В случае, если решение об утверждении альтернативного способа будет принято в простой письменной форме, то такое решение будет ничтожно со ссылкой на п. 3 ст. 163 ГК РФ.

Полагаем, что указанные требования направлены, прежде всего, на исключение возможности фальсификации решений общего собрания, в том числе направленных на выбор альтернативного способа удостоверения принятия решений, а также различных манипуляций со стороны мажоритарных участников общества.

При этом, если уставом непубличного хозяйственного общества все же предусмотрен альтернативный способ удостоверения решения, то нарушение такого способа удостоверения решений собрания также влечет их ничтожность: например, если уставом предусмотрено подписание протокола общего собрания всеми участниками, однако в нарушение этого требования протокол подписан только одним, то такое решение будет признано судом ничтожным[1]. При этом правила о конвалидации (исцелении) таких сделок не применяются, то есть суд не сможет признать такое решение действительным даже по требованию всех остальных участников общества.

В случае, если уставом общества все-таки предусмотрен альтернативный вариант удостоверения, но вместо этого протокол удостоверен нотариусом, то такое решение собрания будет считаться действительным[2].

Также немало споров на практике вызывает закрепление и формулировка об альтернативном способе удостоверения решений в уставе общества, а именно вопрос, необходимо ли дополнительно делать приписку о том, что решение, удостоверенное альтернативным способом, дополнительного нотариального удостоверения не требует. На практике достаточно большое количество нотариусов заявляют, что если в уставе общества закреплен иной способ альтернативного удостоверения решений, то также необходимо дополнительное указание на то, что нотариальное удостоверение такого решения не требуется. Рекомендуем обратить внимание на указанную формулировку при внесении соответствующих изменений в устав общества.

До выхода Обзора нотариальное удостоверение решений единственного участника общества не требовалось. Однако ввиду усиления нотариального контроля за деятельностью ООО, п. 3 Обзора предусматривает, что требование о нотариальном удостоверении, установленное пп. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, также распространяется и на решения, принятые единственным участником общества.

По аналогии с обществами, в состав которых входит несколько участников, в случае если решение об удостоверении альтернативным способом не было удостоверено нотариально и соответствующие изменения не были внесены в устав общества, то такое решение единственного участника также будет признано ничтожным.

Обращаем ваше внимание, что, исходя из сложившейся судебной практики, указанные требования распространяются также на решения, принимаемые в непубличных акционерных обществах[3]. При этом решение единственного акционера (протокол общего собрания акционеров) об избрании альтернативного способа решений подлежит либо нотариальному удостоверению, либо удостоверению лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества, в соответствии со ст. 67.1 ГК РФ.

Несмотря на то что на практике нотариусы достаточно буквально подходят к толкованию текста закона, что создает определенные сложности при совершении регистрационных действий, по прошествии времени мы оцениваем указанные изменения как положительные, посколькунотариальное удостоверение решений/удостоверение решений реестродержателем в АО исключает возможность их фальсификации и способствует стабильности гражданского оборота в целом.

Будем держать вас в курсе дальнейших изменений. Надеемся, что указанная информация будет для вас полезной.